Абзацем 2 пункта 3 статьи 5 Соглашения между Правительством Российской Федерации, Правительством Республики Беларусь и Правительством Республики Казахстан от 25.01.2008 г. «О едином таможенно – тарифном регулировании» (далее – Соглашение) допускается предоставление тарифных льгот в виде освобождения от уплаты ввозной таможенной пошлины или снижения ее ставки в отношении товаров, ввозимых в качестве вклада иностранного учредителя в уставный (складочный) капитал в пределах сроков, установленных учредительными документами для формирования этого капитала.

Пункт 7.3 Решения Комиссии Таможенного союза от 27.11.2009 N 130 (ред. от 14.10.2010) "О едином таможенно-тарифном регулировании таможенного союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации" гласит, что данные льготы устанавливаются законодательством государств – членов таможенного союза.

Пункт 1 Постановления Правительства России от 23 июля 1996 г. N 883 «О льготах по уплате ввозной таможенной пошлины и налога на добавленную стоимость в отношении товаров, ввозимых иностранными инвесторами в качестве вклада в уставный (складочный) капитал предприятий с иностранными инвестициями» устанавливает, что вышеуказанные товары освобождаются от уплаты ввозной таможенной пошлины при условии, что они не являются подакцизными, относятся к основным производственным фондам и ввозятся в сроки, установленные учредительными документами для формирования уставного (складочного) капитала.

В преамбуле к данному Постановлению указано, что льготы предоставляются в целях стимулирования привлечения в Российскую Федерацию иностранных инвестиций. Важность создания благоприятного инвестиционного климата в нашей стране не вызывает сомнений. Привлечение иностранных инвестиций является одним из важнейших направлений экономической политики России.

На первый взгляд, Таможенный кодекс таможенного союза (далее – ТК ТС) также предусматривает предоставление льгот по уплате ввозной таможенной пошлины в отношении таких товаров, путем ссылки на то, что виды тарифных льгот (льгот по уплате таможенных пошлин) устанавливаются международными договорами государств – членов таможенного союза.

Вместе с тем, анализ норм ТК ТС показывает, что в них содержатся существенные препятствия для осуществления ввоза товаров в качестве вклада в уставный капитал организации.

Данные препятствия связаны с установленным главой 12 Таможенного кодекса таможенного союза порядком обеспечения уплаты таможенных пошлин и налогов. Такое обеспечение предоставляется в случае условного выпуска товаров, в отношении которых предоставлены льготы по уплате ввозных таможенных пошлин, сопряженные с ограничениями по пользованию и распоряжению товарами. Эта обязанность установлена подпунктом 3 пункта 1 ст. 137 Федерального закона «О таможенном регулировании в Российской Федерации» (далее – Закон) от 27.11.2010 г. № 311 – ФЗ.

Такими товарами являются, в том числе, и товары, ввозимые на территорию таможенного союза в качестве вклада в уставный капитал организации.

Обеспечение уплаты таможенных пошлин, налогов производится их плательщиком, то есть, в случае с ввозом товаров в качестве вклада в уставный капитал организации, лицом, обязанным предоставить обеспечение, будет являться декларант данных товаров. В соответствии с пунктом 3 ст. 86 ТК ТС вышеуказанное обеспечение предоставляется на весь срок действия обязанности по их уплате.

Применительно к ввозу товара в качестве вклада в уставный капитал организации абзац 2 подпункта 2 пункта 2 ст. 211 Таможенного кодекса таможенного союза устанавливает срок действия такой обязанности - 5 лет со дня ввоза товаров, ввезенных с использованием льгот по уплате таможенных пошлин и налогов, в соответствии с таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления.

Как указано в пункте 1 ст. 86 ТК ТС, уплата таможенных пошлин, налогов может быть обеспечена денежными средствами, банковской гарантией, поручительством, залогом имущества. Наиболее распространенными в деловой практике являются внесение обеспечения денежными средствами или предоставление таможенному органу банковской гарантии. За предоставление такой гарантии банки взимают с участников ВЭД существенные проценты от размера гарантийного платежа.

Таким образом, для обеспечения обязанности по уплате таможенных пошлин участник внешнеэкономической деятельности вынужден будет либо вывести из своего делового оборота существенную сумму денежных средств на длительный период времени, либо уплачивать крупное вознаграждение банку, предоставившему гарантию.

С использованием банковской гарантии в качестве обеспечения уплаты таможенных платежей связаны две юридические коллизии.

Во – первых, пункт 5 ст. 141 Закона устанавливает предельный срок действия банковской гарантии – 36 месяцев. Как было указано выше, обеспечение уплаты таможенных платежей в случае ввоза товара в качестве вклада в уставный капитал организации должно быть предоставлено на срок 5 лет. Таким образом, банковская гарантия не может служить обеспечением исполнения обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов на весь срок действия такой обязанности. Кроме того, размер предоставляемого обеспечения остается неизменным на протяжении всего срока действия обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов, то есть нельзя предоставить банковскую гарантию на срок 36 месяцев, а оставшиеся два года срока действия обязанности обеспечить, например денежными средствами. Можно сделать вывод, что установление предельного срока действия банковской гарантии в 36 месяцев фактически сводит на нет смысл ее использования для обеспечения исполнения обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов при ввозе товаров в качестве вклада в уставный капитал.

Во – вторых, письмом ФТС России от 12.01.2011 г. № 01-11/109 утверждены формы банковской гарантии. Одна из этих форм необходима для обеспечения уплаты таможенных платежей во всех случаях, когда законодательство требует предоставления такого обеспечения. Другая форма гарантии используется лишь в том случае, если обеспечение предоставляется в случае условного выпуска товара с предоставлением льгот по уплате таможенных пошлин, связанных с ограничением.

Однако, обязанность предоставить обеспечение уплаты таможенных пошлин, налогов может быть связана не только с ввозом товара в качестве вклада в уставный капитал организации.

В соответствии с подп. 1 пункта 1 ст. 85 ТК ТС обязанность по предоставлению обеспечения возникает в ряде случаев: перевозке товара в соответствии с таможенной процедурой таможенного транзита, изменения сроков уплаты таможенных пошлин, налогов, помещения товаров под таможенную процедуру переработки товаров вне таможенной территории и др.

При совершении таможенных операций может возникнуть ситуация, когда возникает сразу несколько оснований для предоставления обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов. Например, при прибытии товаров, ввозимых в качестве вклада в уставный капитал организации, на таможенную территорию таможенного союза они помещаются под процедуру транзита и следуют в таможенный орган для последующего условного выпуска. При этом у участника ВЭД может возникнуть вопрос о том, какой из видов банковской гарантии должен быть предоставлен при помещении товаров под таможенную процедуру таможенного транзита.

На наш взгляд, в данном случае необходимо предоставлять первый из упомянутых видов банковской гарантии, поскольку гарантия второго вида обеспечивает исключительно исполнение обязательств по уплате таможенных платежей и пеней, возникающих вследствие применения льгот по уплате таможенных платежей, связанных с ограничениями по пользованию и распоряжению товарами.

Анализ вышеописанных правовых норм показывает, что они в совокупности сводят к минимуму экономическую эффективность льготы, предоставленной Соглашением в отношении товаров, ввозимых в качестве вклада в уставный капитал организации.

В связи этим схема ввоза товара в качестве вклада в уставный капитал организации может перестать представлять интерес для бизнеса, что в свою очередь может снизить инвестиционную привлекательность российской экономики и привести к ухудшению инвестиционного климата в России.